#媒體人周刊##法律小講堂#

今天，在頭條上看到一則消息《瀏覽色情網(wǎng)站犯法嗎？》，出處是光明網(wǎng)轉(zhuǎn)載法治日?qǐng)?bào)的。

消息中，法治日?qǐng)?bào)提醒，瀏覽色情網(wǎng)站屬于涉嫌違法行為。其依據(jù)是《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第五條第（六）項(xiàng)規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播宣揚(yáng)封建迷信、淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖，教唆犯罪的信息。

不少網(wǎng)友擔(dān)心，自己是不是違法。還有評(píng)論稱，”如果瀏覽也違法，那80%的人要被抓“。

事實(shí)上，“瀏覽色情網(wǎng)站屬于涉嫌違法行為”這一判斷不妥，援引法律條款也不當(dāng)。記得在互聯(lián)網(wǎng)剛剛發(fā)展的前幾年，就頻頻傳出類似案件，引發(fā)在家中看“黃片”是否違法的廣泛社會(huì)爭(zhēng)議。

論壇君特意查找相關(guān)資料，梳理一下，供網(wǎng)友參考。

2002年8月18日晚，陜西省延安萬(wàn)花山派出所民警接到舉報(bào)，一居民家正播放“黃碟”。4名民警前去調(diào)查，民警們來(lái)到該居民家后窗戶外，從窗戶看進(jìn)去發(fā)現(xiàn)，房間內(nèi)的電視機(jī)中正在播放淫穢錄像。隨后，丈夫張某被帶走，被處罰1000元后被放回家。

此案被稱為“延安黃碟案”，當(dāng)時(shí)引起各界人士紛紛就此事發(fā)表看法。

12月31日，張某夫婦及其律師與寶塔公安分局達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：寶塔公安分局一次性補(bǔ)償張某29137元；公安寶塔分局有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)向張某夫婦賠禮道歉；處分有關(guān)責(zé)任人。

2010年，四川省宜賓市南溪縣某事業(yè)單位工作人員楊化軍（化名）在自己家里下載觀看淫穢物品被處罰3000元。然而直到被抓時(shí)，他還不知道自己的行為犯了法。南溪縣公安局網(wǎng)監(jiān)大隊(duì)負(fù)責(zé)人前天表示：根據(jù)1997年公安部發(fā)布實(shí)施的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》有關(guān)規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播淫穢、色情信息——即使只是查閱也犯法。

媒體報(bào)道后，南溪縣公安局高度重視，立即進(jìn)行了復(fù)查，經(jīng)復(fù)查認(rèn)為，對(duì)楊化軍的處罰適用法律不當(dāng)，已于3月24日對(duì)楊化軍作出了撤銷原處罰的決定。

2012年3月22日，前郭縣公安局治安大隊(duì)在調(diào)查一起案件過(guò)程中，在顧某電腦里發(fā)現(xiàn)了95部淫穢影片，根據(jù)《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十八條規(guī)定，對(duì)顧某處15日治安拘留并處罰款3000元。顧某認(rèn)為前郭縣公安局對(duì)其行為處罰過(guò)重，于2012年5月2日，向前郭縣人民政府法制辦提請(qǐng)行政復(fù)議。

后來(lái)，前郭縣政府法制辦公布了復(fù)議結(jié)果，行政復(fù)議書認(rèn)為，顧某下載色情淫穢影片僅限于供自己觀看、沒(méi)有傳播，所造成的社會(huì)危害及影響輕微，前郭縣公安局的處罰決定屬處罰失當(dāng)，故撤銷前郭縣公安局于2012年3月22日作出的“前公(治)決字[2012]第37號(hào)”的處罰決定。

不難看出，上面幾則案例都以警方撤銷處罰告終。

那么，在家看黃碟的行為是否違法？個(gè)人瀏覽色情網(wǎng)站犯法嗎？中國(guó)法院網(wǎng)上有一篇案件分析，我認(rèn)為頗為合理。

《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》，其中第五條第六項(xiàng)規(guī)定：

任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播“宣揚(yáng)封建迷信、淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖，教唆犯罪”的信息。第二十條規(guī)定：違反第五條所列行為之一的，由公安機(jī)關(guān)給予警告，有違法所得的，沒(méi)收違法所得，對(duì)個(gè)人可以并處五千元以下的罰款，對(duì)單位可以并處一萬(wàn)五千元以下的罰款。

其中規(guī)定了“查閱” 淫穢信息應(yīng)該處罰。

但是《治安管理處罰法》第六十八條規(guī)定：

“制作、運(yùn)輸、復(fù)制、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像制品等淫穢物品或者利用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、電話以及其他通訊工具傳播淫穢信息的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處三千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款?！?/p>

其中卻對(duì)“查閱” 淫穢信息并沒(méi)有規(guī)定。

法律專業(yè)人士認(rèn)為，按照“上位法優(yōu)于下位法”，“后法優(yōu)于前法”的法律基本原則，《治安管理處罰法》屬于“法律”，《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》屬于“規(guī)章”，法律的效力高于規(guī)章；并且這個(gè)《管理辦法》是1997年發(fā)布實(shí)施，《治安管理處罰法》則是2006年開始實(shí)施，警方應(yīng)該按照既是上位法又是新法的《治安管理處罰法》而不應(yīng)按照下位法且是舊法的《管理辦法》來(lái)處理。

此外，我國(guó)《刑法》里關(guān)于淫穢物品的處罰主要是非法販賣、制作、傳播等行為，對(duì)在家中“獨(dú)自欣賞”并無(wú)相關(guān)法律規(guī)定。

《刑法》第三百六十四條 傳播淫穢物品罪

傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

從法理上，判斷一種行為是否違法，最根本的標(biāo)準(zhǔn)就是看它對(duì)國(guó)家、社會(huì)有沒(méi)有危害性。

顯然，在家上網(wǎng)看A片是個(gè)人自由，并不會(huì)對(duì)國(guó)家、社會(huì)產(chǎn)生危害，法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法未禁止即自由。在公民沒(méi)有犯罪和違法行為時(shí)，公權(quán)力就不應(yīng)做過(guò)多的干涉。

基于以上分析，在家看黃碟的行為和個(gè)人瀏覽色情網(wǎng)站，顯然屬于個(gè)人自由，不構(gòu)成犯罪。公權(quán)力應(yīng)該止步于私人領(lǐng)域。

可能有網(wǎng)友又要問(wèn)了，朋友之間傳播淫穢信息算不算犯法？

夫妻之間傳如果超過(guò)10個(gè)，那算嗎？男女朋友之間或者兩個(gè)人之間傳算不算？

即便是好友之間分享，也要注意邊界。

杭州快報(bào)2010年曾經(jīng)報(bào)道過(guò)一個(gè)案例，25歲的俞某因大量上傳淫穢視頻、色情漫畫供網(wǎng)友免費(fèi)觀看，涉嫌傳播淫穢物品罪被江干區(qū)檢察院起訴。

辦案檢察官的答復(fù)是，是否構(gòu)成傳播淫穢物品罪，主要以上傳視頻或者照片的數(shù)量決定。

最高法、最高檢2004年9月出臺(tái)《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》。

如果以牟利為目的，實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到1萬(wàn)次以上的，可以定罪；如果不以牟利為目的，數(shù)量達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)兩倍（也就是2萬(wàn)次）以上的，也可以定罪。

另外，以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件20個(gè)以上的，或者不以牟利為目的，數(shù)量翻倍即40個(gè)以上的，也可以定為傳播淫穢物品罪。

如果不以牟利為目的，以下行為也可以定為傳播淫穢物品罪：

一、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件40個(gè)以上；淫穢視頻文件200個(gè)以上；電子刊物、圖片、文章、短信息等400個(gè)以上。

二、以會(huì)員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息，注冊(cè)會(huì)員達(dá)到400人以上。

三、造成嚴(yán)重后果的。

不過(guò)，最高人民法院、最高人民檢察院等部門相關(guān)人士在接受媒體訪問(wèn)回答類似問(wèn)題時(shí)也明確指出，親朋好友之間“傳播”淫穢信息一般不按犯罪處理。

“兩高”人士認(rèn)為，一般的朋友之間、夫妻之間、親屬之間互發(fā)淫穢視頻，一方面不屬于公共領(lǐng)域，另一方面數(shù)量、人數(shù)、后果都不會(huì)太嚴(yán)重，這種情況不按犯罪處理，只能認(rèn)為是個(gè)人道德品德、情趣不高。

法律的歸法律，道德的歸道德，公權(quán)力不應(yīng)過(guò)多干涉私人領(lǐng)域的自由。法治在涉及公民自由的問(wèn)題上普遍堅(jiān)持法未禁止即自由的原則，法律保護(hù)公共利益的同時(shí)，也保護(hù)個(gè)人自由。

在家上網(wǎng)看黃片不犯法，屬于個(gè)人自由，既沒(méi)有干涉他人，也沒(méi)有違反社會(huì)規(guī)范。但是需要注意，進(jìn)行傳播或者牟利就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

以上，你看懂了嗎？歡迎大家在評(píng)論區(qū)留言討論。

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